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                亿诚律师丨新公司法对比解析现行法和三次草案(十二)
                阅读次数:3  发布时间:2024/5/22 19:50:04

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                2023年12月29日,第十四届全国人大常委会※第七次会议审议通过新修订的《中华人民共和国公司法》,于2024年7月1日起施行。其中,公司注册资本登记制度是重要的修订内容。对此,我所王晶律师从专业角度对新公司法与现行法和三次草案进行了对比分析。


                第七十四条


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                本条是关于有限责任公司经理的产生和职权的规定。有限责任公司经理属于∏公司经营管理的执行机构,是公司具体业务的执行者,由董事会决定聘任或者解聘。所以经理对董事会负责,向董事会报告工作。


                现行《公司法》第49条采取的是Ψ 列举式的立法模式,一一列明经理享有的8项职权。本条采取的则是概括式的立法模式,仅对经理职权的内容作♂出概括性规定。在经理职权的具体内容上,原《公司法》第49条列举的经理所享有的法定职权未被新《公司法》所保留。这一立法改变并非只是立法技术和规范形式的调整,其本意是尊重公司自治。


                为了更好地♀执行董事会的决议,经理列↓席董事会会议,经理由董事会选聘,对董事会负责,当然也行使董事会授予的职权。公司章程对经理职权另有规定的,按照公司章程的规定执行。这里会滋生一个新的问〓题:当经理非必设机关记载在章程里时,那么经理是否享有对外代理权?公司相对人是否有义务审查公司章程或董事会的授权文件以确认经理的职权范围?


                立法变迁需要注意的问题是,一审稿确立经理非必设机关,但是二三审稿持相反意见,定稿又修改为一审稿的意见。其观点是经理属于公【司的代理人,而代理人完全是契约关系的当事人,是否成立契约及由此确定委托代理人自然属于意思自治的领域,经理由此成为公司任意设定的机构。


                不过对于股份¤有限公司,经理仍然是必设机关。经理是我国大多数公司中实际承担管理与经营职能的人,因此上市公司设置经理为公司日常管理与经营所必需。


                第七十五条


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                本条是关于董事行使董事会职权的规定。规模较︽小或者股东人数较少,这类公司内部组织机构简单、灵活,故管理成本较低,一名董事〖即可履行董事会的全部职责,设立董事会反而会增加公司的经营管理成本,只要设一名董事即可。


                董事则行使董事会的职权,比如召集股东会会议并向股东会报告工作、执行股东会的决议、制订公※司的利润分配方案和弥补亏损方案、制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案、决定公司内部管理机构的设置、制定公司的基本管理制度等职权。此外,此类公司的董事还可以兼任公司的经理,执行经理的职▅权。


                第七十六条


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                本条是关于监事会的设立与组成的规定。对于有限责任公司,监事会不是公司的必设机构,如有限公司设立了审计委员会、规模较小或者股东人数较少的公司均可以不设立监事会(需要全体股东一致同意),或者设一名监事,其他情况下有限责①任公司则应笞绠监事会。


                监事的职责包括监督公司的董事以及高级管理人员的行为,为了保证监事的独立性,避免监事与被监督人有利害关系,本条禁止董事和高级管理人员担任监事。因为董事和高级→管理人员属于被监督的对象,因此不能兼任监事。


                另外,员工也是公司的利益相关者,职工都应该有权对公司事项进行监督。因此,监事会的组成人员中应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表。职工代表的具体比例可以由公司章程根据自身情况规定,但是不得低于1/3,以保证职工代表对监事会的有效参与。


                监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会或者其他形式民主选举产生,如果设立了审计委员会,也设置监事会,则公司治理结构是双层公司治理结构,监事会设主席1人,由全体监事过半数选举产生,其职权包括召集、主持监事会会议等。监事会未履行职务时,由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议可以防止监事会主席滥用召集主持权、阻碍监事会会议的正常召开。


                第七十七条


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                本条是关于监事会的任期与辞任的规定。监事的任期是法々定的,每届为3年,可以连选连任。监事任期届满后,如果公司没有及时改选出新的监事或者监事在任期内辞职,因其离任而导致监事会成员而低于法定人数,在公司选举出的监事就任前,为了符合于法律关于监事会人数的规定,同时为了维护公司利益,防止出现监督的■空白,原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定,履行监事的职务。


                第七十八条


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                本条是关于监事会职权的规定。注意监事会职权包括法定职权,也包括章程自治职权,比如对于董事会制定的股权激励计划,监事会有权提出建议,董事会应当书面予以说明,监事会未能通过情况下,不得实施或召集临时股东会审议;对于董事会所提出的审批交易金额№,如监事会认为有异议的,董事会应当予以书面说明,如监事会认为不合规的,监事会有权召集临时股东会对该交易事项进行审议等。


                监事会是公司监督机构,专门负责监督公司业务执行情况和财务状况。比如可以这么约定,日常公司经营中监事可以对公司财务进行查阅复制,同时监事检查时如无异常情形的,监事自行聘请会计师事务所等协助其工作所产生的费用概由公司承担,同时监事以及其聘请的协助人员应当签署保密承诺书且与公司无利害关系,否则公司有权拒绝检查。


                对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督,对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出解任的建议。比如章程可以约定,监事会监事有权对董事/高管(这俩备注,下同)执行公司职务的行为进行监督,对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议,但情节轻微的董事监事会有权以书面形式提出纠正建议,对拒不纠正的,监事会有权书面通报全体股东并留存通报记录。


                董事、高级管理人员执行公司职务时所产生的法⌒ 律后果由公司承担,为了避免公司和股东因董事、高级管理人员的不当行为遭受不损失,监事会应当对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进监督。方法无非是用会议方式,或者第八十条,要求其提交报告,最好在章程里约定,被质询∮对象几天内必须回复,如果不回复有什么后果等等。


                提议召开临时股东会会议。在董事会不履行新《公司法》规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议;监事会是公司监督机关,在其行使监督职权时可能会发现有情况需要召开股东会会议,则可以提议召∮开。


                向股东会会议提出提案。根据本条规定,监事会有权提出解任董事、高级管理人员的建议。监事会向股东会提出建议时,该建议须以提案的方式作出。此外,如果监事会认为有其他事项须经股东会决议,也可以向股东会会议提出提案。


                依法对董事、高级管理人员提起诉讼。董事或者高级管理人员在执行职务时,其行为可能会给公司造成损失,侵犯公司的权益。此时,公司有权追究董事、高级管理人员的责任,监事会代表公司行╳使损害赔偿请求权。股东代表诉讼制度中,股东请求监事会代表公司追究董事、高级管理人员损害赔偿责任是在履行前置程序,也就是监事会代表公司提起的诉讼应当是公司直接诉讼,应列公司为原告,依法由监事会主席或者不设监事会的有限责任公司的监事代表公司进行诉讼。


                第七十九条


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                本条是关于监事的质询建议权与调查权的规定。监事可以列席董事会会议,并提出质询或者建议。监事列席董事会会议有利于监事及时了解董事会的决议情况。必要时,监事还可以就董事会的决议事项提出质询或者建议,起到事前监督的作用。


                监事会享有特定的调查权,当发现公司经营情况异常时可以进行独立的调▽査、了解有关情况,不需要事先经过同意。必要时,可以聘请会计师事务所等协助其工作,并要求公司承担费用。


                当监事会开展的调查涉及专业问题,需要聘请专业人员协助调查程序的进行时,监事会还可以聘︻请会计师事务所等相关专业机构和人员等协助其工作。反之,如果监事会不享有调★查权,或者无权聘请专业机∑构协助,即使监事发现了公司的异常情况也不能直接采取措施维护公司和股东利益,或者没有能力对此种情形作出判断,这必然会失去其监督的意义,达不到监督的效果。


                建议在章程里△把上述流程详细约定,比如哪些情形触发调查权。举个例子,公司相关交易确属关联交易情形且该交易未经股东会审议的;公司相关资产处置价格低于市值70%的且未经股东会审议的;公司坏账处理年末累计金额累计达X万元的等。


                第八十条


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                本条是关于有限责任公司监事会有要求配合提交信息的权利的规定。当监事会需要了解有关情况时,有权要求●相关的董事、高级管理人员汇报自己的工作履职情况、提交相关报告。现行法对一样规定了董事、高级管理人员的信息提供义务,但未对监事会的信息获取权作明确规定。


                本々条明则是规定监事会“监事会可以要求董事、高级管理人员提交执行职务的报告”,体现了新《公司法》对监事会职权的强化,从而尽可能地解决监事会和经营管理层的信息不对称。以及,监事会没那么独立,实践中,公司的经营信息掌握在董事会和经理人员的手中,监事会所得到的是经营管理层所提供的甚至是筛选后才提☆供的信息,因此也无法进行有效的监督。


                第八十一条


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                本条是关于有限责任公司监事会议事规则的规定。监事会会议分定期会议和临时会议。监事会会议的议事方式◥和表决程序可以由公司章程规定。监事会决议应当“经全体监事的过半≡数通过”,相比原来“经半数以上监事通过”,其修改逻辑与之前一致。此处的“过半数通过”是指,经有限责任公司的全体监事过半数通过,而非经出席会议的监事过半数通过。


                监事会会议↘也像董事会会议一样,实行一人一票制,对所议事项的决定作成会议记录,内容包括会议所议事项、召开的时间和地点、出席人员、议题、表决情况等,出席会议的监事应当在会议记录上签名。再次提醒,如果√是电子会议,需要格外提醒当事人做好证据固定工作。


                第八十二条


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                本条是关于监事会行使职权费用承担的规定,其立法目的是为了让监事会更好地履行监督的职责。监事会履行其监督职责◢时,需要进行调查、代表公司进行诉讼等活动。在其调查的过程中★,还可能需要聘请有关机构协助进行,该必要非要由公司承担。


                当然我们可以在章程里约定何为必要费用,以及申请流程与报销流程。还可以约定,监事会支出的费用必须是与其履行职责有关且合理、必要的,与监事会履行职责无关或非其履行职责所必需的费用应当由监事个人承担,不应由公司承担。


                第八十三条


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                本条是关于规模较小或者股东人数很少时可不设监事♂会或监事的情形的规定。这是新《公司法》的一个创设,允许公司不设监事的规定是新《公司法》的立法亮点之一,增加了有限责任公司组织机构设置的灵活性,更加贴合我国实践中小型有限责任公司组织机构设置的实际需要。


                在公司不设监事的情况下,公司的监督职能可以由股东会承担(监事会本来就是作为全体股东的代表),也可以由『董事会中的审计委员会承担(公司法第69条)。但需要注意,不设监事,需要全体股东一致同意。